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知识产权合约战略室
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* 内容基于日本相关法律 *


1.何为保密契约

保密契约是指,在与他人进行交易等时规定不向第三者泄露双方商谈及资料提供等过程中揭示的信息的契约。

若准备与他人共同展开事业和研发等,那么在讨议阶段就可能不得不向对方揭示机密信息。对于这种情况,可设定契约来规定仅将揭示信息用于特定目的而不向他人泄露且视情况全部返还或销毁,从而防止重要机密信息的外流。

另外,有时也会在决定共同研发或给予实施许可前,确认机密对象技术信息来预测该技术的可实现性和可利润性。




2.反不当竞争法上的营业秘密的保护

对于企业等保有的机密信息,日本反不当竞争法中指的“营业秘密”(第2条第6款)受本法保护。但“营业秘密”的认定上需满足以下3要件。


  • (1)需作为机密而处于管理状态(机密管理性)
  • (2)需是事业活动上有用的技术信息或营业信息(有用性)
  • (3)需未公然得知

尤其是机密管理性,其需限制可访问信息的人员且该人员要能认识到其是机密信息,因此要求非常严格的管理。另外,即便自公司实施了彻底管理,但通过揭示而获知内容的对方若未实施管理,则不能说机密管理性得到了维持。

对此,对于有可能不被认定为反不当竞争法中指的“营业秘密”的信息,关键要通过个别签订保密契约来定明自方向对方或对方向自方揭示的信息中哪些属于“机密信息”,哪些不属于,以及如何使用/管理“机密信息”,以保护自公司利益。




3.知产与保密

知产源自人们的“创造思维”。因此或许可以说,通过获知不曾知的信息而创出极有价值的知产是一种自然趋势。

对于在保密契约范围下交换/讨议信息时所创出的知产属于谁(权利归属)、要如何处理,若无相应的规定和约束,那么自公司在使用该知产时就可能受到约束/阻碍。此外,若有恐受约束/阻碍而不能向对方揭示信息,那么本质上就难以与对方顺利进行共同研究等计划。

尤其在专利权取得上,其条件是发明技术信息必须未公知,因此一旦信息被对方公开,就会导致无法获取专利权。这对于其他知识产权而言也是同样的,由于日本原则上采用“先申请主义”,因此要极力避免被人先申请,或因信息泄露而被第三者抢先申请的情况。

对此,可通过保密契约来规定从揭示的信息创出的知产的处理规则,从而能够在创出了知产的情况下依照双方达成的协议来活用。

因此,保密契约不仅保护当前的价值,也保护今后有可能创出的价值。




4.应定明的项目

■保密对象

需决定哪些信息作为机密来保护,即,定义何为机密信息。

需严密地确定内容,以防漏记而导致本应归入机密的内容被除外。

另外,需明确机密信息的形态(书面、口头、电子数据等),同时也要通过“极密、confidential”等文字记载和恰当的确认方法来明确机密信息范围。



■保密义务、以及不符规定使用行为的禁止

规定“不向第三者泄露机密信息”。这是保密契约的根本事项,但一般将以下情况等视为例外。



  • (1)经过了对方同意时;
  • (2)向法律上负有守秘义务的专利代理人、律师进行揭示时;
  • (3)信息机密性已丧失/正在丧失时,包括:
    i)揭示前已为公知的信息、以及揭示后在不涉及当事人违反行为的情况下成为公知的信息、
    ii)揭示前自方就已保有的信息、
    iii)与机密信息无关的自方独家研发信息、
    iv)从拥有正当权限的第三者合法取得的不负保密义务的信息;
  • (4)政府机关要求揭示时。

另外,一般还同时规定“指定目以外的,不得使用机密信息”(不符规定使用行为的禁止)。例如,A公司将技术信息揭示给B公司后,B公司擅自将该技术信息用于自公司技术,则这是A公司不能允许的行为。机密信息是为了某种目的(例如为了探讨A公司与B公司间共同研究XYZ装置的可能性)上的需要而揭示的,因此要防止该目的以外的擅自使用。

为进一步严格防止不符规定的使用,也可以限定处理机密信息的人员范围(管理职等),或规定处理者需接受充分的教育。


此外,还应规定在目的达成后(上述例中,指探讨完共同研究可否性时)将资料归还给揭示方或由被揭示方进行销毁,以实现恰当的信息管理。



■知产的处理

当基于揭示的信息而产出了成为知识产权对象的创作物时,需规定其归属范围及处理规则。此时,例如可规定以下事项。


  • (1)创作物产出时,与对方协议是双方共同发明还是自方独家发明,并决定权利的归属和处理规则。
  • (2)产出的创作物的权利归属于信息提供方。
  • (3)任何产物均共有。


■契约期间

对于保密契约而言,若在契约期间(一般指与对方进行信息交换的期间)结束的同时终止所有的义务,则可能出现问题。即使信息交换结束后或目的达成后,仍会留有一些具保密性的信息,也有实质上无法销毁或返还的情况(例如,计划参与人的记忆等)。

因此,在规定契约期间的同时,还需规定以下事项。


  • (1)即使契约期间结束后,也永久持续负有保密义务。
  • (2)即使契约期间结束后,也在一定期间内持续负有保密义务。

但上述(1)、(2)所述的保密义务期间中,若作为保密义务对象的“机密信息”丧失了机密性,则义务当事人不再负有对方的该“机密信息”的保密义务。

从信息揭示方的立场看,可以说最好是永久持续保密义务。而从信息被揭示方的立场看,只要负义务的期间持续,就会发生信息维持/管理的各种费用,因此保密义务在合理范围内终止方为最佳方案。

至于何种程度的期间为合理,可根据机密的程度及性质来定。




5.各种契约和保密

无论契约的形式、性质如何,对方当事人几乎都是通过执行契约规定的事项来获得某种信息的。

在缔结保密契约并讨议了揭示的信息后,若实际要启动研究计划,则一般会签订契约书(共同研发契约书以及研发委托契约书等)。对于这些契约书,有时也会在条款中增设保密义务事项。

此时,由于事前已通过讨议而确定了具体能带来何种成果,因此对于知产处理方式、保密对象/保密义务的范围、例外情况等,只需进一步设定与实际计划相应的内容(共同研究契约、共同开发契约、诀窍等的实施许可契约等)即可。




6.契约缔结后

缔结了以上保密契约后,并不代表万事皆安。

无论是信息的揭示方还是接收方,均需注意避免日后出现不必要的纠纷。


  • 揭示方:事先明确所揭示的信息是否属于契约上的对象机密信息。
    揭示的时间、场所、目的、当事人、保密对象信息,等等
  • 接收方:确认不属于机密信息的信息。
    自公司独家保有的信息,等等



7.结语

随着企业内管理意识的提高,保密契约被日渐重视。保密契约如同其名,是为保守秘密而缔结的,只要能缔结恰当的保密契约,则不仅能防止机密外流,还能加深双方的信赖关系。

“信息”是当代商业中最重要的因素之一。而保密契约能通过保护该“信息”来预防损失、保护利益,可以说是一种有助于安心推动计划的契约。




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